正當防衛

本人或第三人由於他人當前的不法侵害或攻擊，處在無 法立即得到公權力的保護的情況下，而基於人類的本能，個人力量為必要的防衛，以避免受到現在正在進行的違法侵 害或攻擊，屬於「阻卻違法事由」，防衛行為縱使符合犯罪 的構成要件，若具備阻卻違法事由，就不成立犯罪，不須處 罰（刑法第 23 條）。

正當防衛的成立，須有客觀要件即「現時不法的侵 害」，與主觀要件即「防衛自己或他人權利的意思」。分別說 明如下：

１、現在不法的侵害 必須是現在正在進行中的不法侵害或攻擊行為，如果不 法侵害行為已經結束，就不能主張正當防衛。例如，乙基於 傷害的故意，先出拳攻擊甲，在乙傷害甲的動作進行中，甲 為抵擋而推乙撞牆，乙因此頭部受傷，甲可主張正當防衛， 不須因乙受傷負刑責。但若乙出手打甲一拳後，已經轉身要 離開，甲為報復，撿起地上的磚塊砸乙的頭，因乙已經停止 攻擊甲，甲用磚塊砸乙的行為不能主張是正當防衛。

２、防衞的意思 行為人必須是基於防衛自己或他人權利的意思而反擊， 才屬於正當防衛。相反地，若行為人基於侵害他人權利，非 出於防衛意思而攻擊，就算客觀上剛好有不法侵害，仍不能 主張正當防衛。例如，仇家甲乙狹路相逢，甲開槍擊斃乙， 甲開槍前，乙雖先以槍口對準甲，雖有不法侵害（甲有迫切 的生命危險），但甲並無防衛意思，因此仍成立殺人罪。

防衛的手段不能逾越必要程度。所謂必要程度，視具體 情況判斷，例如，行竊的小偷並未攜帶兇器而且體形弱小， 屋主則身材魁梧，赤手空拳即可趕走小偷，竟持刀反擊猛 砍，導致小偷受傷或死亡，屬於「防衛過當」，其防衛的傷害或殺人行為不能合法化，只能減輕處罰。